Productlicentie

Deze Abonnementsovereenkomst, (“Overeenkomst”) is tussen u (“Klant”) en Totara Learning (zoals hieronder gedefinieerd) en is van kracht vanaf de datum waarop deze Overeenkomst door de Klant wordt geaccepteerd (“Ingangsdatum”). Door op “Ik ga akkoord” te klikken, hieronder te ondertekenen of door Totara Enterprise Extensions te openen, installeren of te gebruiken erkent de Klant dat deze de voorwaarden van deze Overeenkomst heeft gelezen, begrijpt en accepteert.

1. TOTARA-ENTITEIT; DEFINITIES

1.1 Totara-entiteit. “Totara Learning” verwijst:

(a) indien de Klant in Nieuw-Zeeland, in Australië, Azië of Oceanië is gevestigd, naar: Totara Learning Solutions Ltd., met hun adres op Level 2, 186 Willis Street, Te Aro, Wellington 6011, Nieuw-Zeeland.

(b) indien de klant in Europa, het Midden-Oosten of Afrika is gevestigd, naar: Totara Learning (Europe) Limited, met hun adres op Office 6, 28 Kensington Street, Brighton, BN1 4AJ, Verenigd Koninkrijk.

(c) indien de klant is gevestigd in Noord-Amerika, Zuid-Amerika of in een land of regio die niet onder (a) t/m (c) hierboven valt, naar: Totara Learning, Inc., met hun adres op Postbus 7775 #95930, San Francisco, CA 94120, Verenigde Staten.

1.2 Definities. In deze Overeenkomst:

Computers van de Klant verwijst naar computers die in eigendom zijn van of worden beheerd door de Klant.

Documentatie verwijst naar de documentatie voor het Totara-platform die beschikbaar is op de website van Totara Learning of die Totara Learning op andere wijze van tijd tot tijd aan de Klant ter beschikking kan stellen.
Go Live-datum verwijst naar de vroegste dag waarop een bepaalde Productie-toepassing is geconfigureerd volgens de initiële installatiespecificatie die is overeengekomen tussen enerzijds Totara Learning of een Totara Partner en anderzijds de Klant, en de datum waarop een dergelijke Productie-toepassing voor het eerst beschikbaar wordt gesteld aan de Klant.

Aantal actieve gebruikers verwijst, met betrekking tot een Productie-toepassing, naar het totaal aantal unieke gebruikersaccounts waarmee een gebruiker toegang kan krijgen tot Totara Enterprise Extensions, ongeacht of dergelijke accounts later worden opgeschort of niet.

Order verwijst naar een besteldocument, koopovereenkomst, verkooporder, overeenkomst of ander soortgelijk document op grond waarvan de Klant een abonnement bij Totara Enterprise Extensions heeft afgesloten, hetzij direct bij Totara Learning, hetzij indirect bij een Totara Partner.

Productie-toepassing verwijst naar een toepassing van het Totara-platform die wordt aangewend ter ondersteuning van een actief operationeel bedrijfsproces voor leermanagement van de Klant dat door het personeel van de Klant wordt gebruikt.

Ondersteunde omgeving verwijst naar de combinatie van hardware, besturingssysteem en databaseplatform die gezamenlijk voldoen aan de minimale eisen voor de systeemconfiguratie voor een correct gebruik en werking van het Totara-platform, zoals beschreven in de Documentatie.

Software van derden verwijst naar software die door derden is gelicentieerd, waaronder software die is gelicentieerd op basis van opensource-licenties, zoals de software die is goedgekeurd door het Open Source Initiative.

Totara Core verwijst naar de software die open source is gelicentieerd onder GPLv3 zoals verder beschreven in de Documentatie.

Totara EE Proprietary verwijst naar software die deel uitmaakt van Totara Enterprise Extensions en geen Software van derden is.

Totara EE TPS verwijst naar software die deel uitmaakt van Totara Enterprise Extensions en Software van derden is.

Totara Enterprise Extensions verwijst naar bepaalde propriëtaire softwaremodules die door Totara Learning zijn ontwikkeld, zoals verder beschreven in de Documentatie.

Totara Partner verwijst naar een geautoriseerde partner van Totara Learning van wie de Klant toegang heeft gekregen tot het Totara-platform of anderszins diensten ontvangt met betrekking tot het Totara-platform.

Totara Platform verwijst naar het softwareplatform van Totara Learning, bestaande uit (a) Totara Core en (b) Totara Enterprise Extensions.

2. LICENTIE EN BEPERKINGEN

2.1 Licentieverlening. Behoudens de strikte en voortdurende naleving door de Klant van de algemene voorwaarden van deze Overeenkomst, verleent Totara Learning de Klant hierbij een beperkt, niet-exclusief, niet-overdraagbaar, niet in sublicentie te verlenen recht, gedurende de Looptijd om: (i) Totara Enterprise Extensions als onderdeel van het Totara-platform te openen, te gebruiken en te wijzigen voor het aantal Productie-toepassingen waarvoor de Klant een abonnement heeft afgesloten (zoals aangegeven in de desbetreffende Orders) en, voor zover deze Productie-toepassingen worden geïmplementeerd op Computers van de Klant, om een kopie van Totara Enterprise Extensions als onderdeel van het Totara-platform te reproduceren en te gebruiken op dergelijke Computers van de Klant, in elk geval, in overeenstemming met de Documentatie, alleen voor interne zakelijke doeleinden en (ii) om individuele gebruikers toestemming te geven voor de toegang en het gebruik van Totara Enterprise Extensions als onderdeel van het Totara-platform (elk een “Geautoriseerde gebruiker”) in overeenstemming met de Documentatie, met dien verstande dat de Klant verantwoordelijk zal zijn voor deze toegang en dit gebruik van het Totara-platform alsof deze toegang en dit gebruik door hemzelf zou zijn geschied. De Klant kan over aanvullende rechten beschikken op grond van afzonderlijke licenties die van toepassing zijn op Totara Core, en het gebruik van Totara Core door de Klant is onderworpen aan de voorwaarden van die afzonderlijke licenties.

2.2 Beperkingen. Behalve voor zover een dergelijke beperking uitdrukkelijk is verboden door de toepasselijke wetgeving, en anders dan zoals uitdrukkelijk is uiteengezet in deze Overeenkomst, als uitdrukkelijke voorwaarde voor de rechten die aan de Klant zijn verleend met betrekking tot Totara Enterprise Extensions in sectie 2.1, mag de Klant niet, en zal deze geen enkele derde partij of Geautoriseerde gebruiker assisteren of toestaan om: (i) de broncode van Totara Enterprise Extensions (of informatie die van dergelijke broncode is afgeleid) openbaar te maken (of toegankelijk te maken) aan een derde partij die niet verplicht is om deze broncode vertrouwelijk te behandelen; (ii) vermeldingen van auteursrecht in de broncode van het Totara-platform of de Documentatie te verwijderen of wijzigen; (iii) enige actie (te) ondernemen met betrekking tot de implementatie van het Totara-platform, waardoor Totara Enterprise Extensions onderworpen zou worden aan de verplichtingen of worden gelicentieerd overeenkomstig de licentievoorwaarden voor opensourcesoftware; (iv) de toegang of het gebruik van de Klant van het Totara-platform aan een derde partij te verkopen, leasen of anderszins overdragen of in sublicentie te geven, anders dan aan Geautoriseerde gebruikers als onderdeel van een ruimere dienst die bestaat uit het Totara-platform en toegevoegde waarde, inhoud of functionaliteit; (v) het Totara-platform namens derde partijen (te) gebruiken; (vi) het Totara-platform (te) gebruiken om inbreuk te maken op de rechten van derden, deze toe te eigenen of te schenden; (vii) functies van het Totara-platform te verstoren of omzeilen, met inbegrip van de mechanismen voor beveiliging of toegangscontrole; (viii) Totara Enterprise Extensions op een manier (te) gebruiken die niet specifiek in deze Overeenkomst is toegestaan of op een manier die in strijd is met het beleid van Totara Learning inzake aanvaardbaar gebruik (beschikbaar op https://totara.atlassian.net/wiki/spaces/DEV/pages/357203980/Acceptable+use+policy; of (ix) (te) proberen een van de voorgaande zaken uit te voeren.

2.3 Actieve gebruikers. Het aantal Actieve gebruikers voor een bepaalde Productie-toepassing mag niet meer bedragen dan het in de desbetreffende Order vermelde aantal. De Klant erkent dat Totara Learning of een Totara Partner, voor zover van toepassing, van de Klant de betaling van extra kosten kan verlangen in het geval dat het aantal Actieve gebruikers voor een bepaalde Productie-toepassing het op de betreffende Order aangegeven aantal overschrijdt en de Klant stemt ermee in om dergelijke bedragen tijdig te betalen.

2.4 Software van derden. De Klant erkent dat sommige onderdelen van het Totara-platform Software van derden bevatten. Het gebruik van dergelijke Software van derden kan worden beheerst door afzonderlijke licenties, die zullen worden vermeld in de Documentatie, op de website van Totara Learning of in ander materiaal dat door of namens Totara Learning aan de Klant wordt verstrekt of ter beschikking wordt gesteld.

2.5 Wijzigingen. Behoudens de rechten van Totara Learning op Totara Enterprise Extensions en de Documentatie, zal, in de relatie tussen Totara Learning en de Klant, de Klant de eigenaar zijn van alle verbeteringen, veranderingen, upgrades, oplossingen van fouten of andere wijzigingen die door de Klant in Totara Enterprise Extensions, of de Documentatie (“Wijzigingen”) zijn aangebracht, echter op voorwaarde dat de Klant in geen geval Wijzigingen of gewijzigde versies van Totara Enterprise Extensions mag gebruiken, distribueren, commercialiseren of anderszins mag exploiteren, dan in verband met het geautoriseerde gebruik van Totara Enterprise Extensions, zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van Totara Learning. In het geval dat de Klant Wijzigingen in Totara Learning aanbrengt, zullen deze Wijzigingen worden aangemerkt als Feedback en onder de voorwaarden van sectie 2.6. vallen.

2.6 Eigendom. Behoudens sectie 2.4, stemt de Klant ermee in dat in de relatie tussen de Klant en Totara Learning, Totara Learning alle rechten, aanspraken en belangen in en op het Totara-platform bezit. Met uitzondering van de rechten die expliciet aan de Klant zijn verleend op grond van deze Overeenkomst, zal niets in deze Overeenkomst een overdracht of toekenning vormen door een van beide partijen aan de andere partij van de intellectuele eigendomsrechten die eigendom zijn van of anderszins worden beheerd door deze partij, en elke partij behoudt zich hierbij alle rechten voor die niet expliciet op grond van deze Overeenkomst zijn verleend.

2.7 Feedback. Indien de Klant opmerkingen, suggesties of feedback of verbeteringen, wijzigingen of aanpassingen met betrekking tot het Totara-platform verstrekt (gezamenlijk, “Feedback”), verleent de Klant hierbij aan Totara Learning, op grond van alle intellectuele eigendomsrechten die de Klant op dit moment heeft of in de toekomst zou kunnen verwerven, een wereldwijde, niet-exclusieve, onherroepelijke, eeuwigdurende, overdraagbare, sublicentieerbare, volledig betaalde en royaltyvrije licentie om deze Feedback, zonder enige beperking, te gebruiken, te reproduceren, openbaar te maken, in sublicentie te geven, te distribueren en te wijzigen en om processen of methoden met betrekking tot deze Feedback te maken, te laten maken, te verkopen, te koop aan te bieden, te importeren, uit te voeren of op een andere wijze zonder beperkingen te exploiteren. De Klant garandeert dat deze over de nodige rechten beschikt om de Feedback te verstrekken en de voorgaande rechten aan Totara Learning toe te kennen.

2.8 Rechten van de overheid. Totara Enterprise Extensions en de Documentatie zijn commerciële computersoftware en documentatie voor commerciële computersoftware. Indien de Klant een Amerikaanse overheidsinstelling is, vormt deze Overeenkomst de volledige overeenkomst tussen de partijen en is deze bindend voor gebruikers van de overheid in overeenstemming met de Federal Acquisition Regulation (FAR) 48 CFR 12.212 (voor instellingen die geen onderdeel uitmaken van defensie) of Defense FAR Supplement (DFARS) 48 CFR 227.7202 (voor instellingen die onderdeel uitmaken van defensie).

3. VERANTWOORDELIJKHEDEN VAN DE KLANT

3.1 Registratie. Voorafgaand aan de installatie of het gebruik van het Totara-platform op een Productie-toepassing beheerd of onderhouden door de Klant of door een Totara Partner, zal de Klant ervoor zorgen dat de gegevens van elke Productie-toepassing aan Totara Learning worden verstrekt, zoals Totara Learning of een Totara Partner dat van tijd tot tijd redelijkerwijs kunnen verlangen. De Klant kan tevens worden verzocht om Totara Learning bepaalde informatie te verstrekken tijdens de registratie of installatie van het Totara-platform. De Klant gaat akkoord met het verstrekken van dergelijke informatie aan Totara Learning en het gebruik van dergelijke informatie door Totara Learning. De Klant zal Totara Learning en, indien van toepassing, de Totara Partners onmiddellijk op de hoogte stellen omtrent wijzigingen in de informatie die gedurende de Looptijd aan Totara Learning of de Totara Partners wordt verstrekt.

3.2 Klanttevredenheid en Feedback. Gedurende de Looptijd en gedurende één jaar erna zal de Klant op redelijk verzoek van Totara Learning informatie over zijn gebruik van het Totara-platform aan Totara Learning verstrekken, met inbegrip van informatie over eventuele problemen, feedback of suggesties van de Klant met betrekking tot het Totara-platform (“Informatie over klanttevredenheid”). De Klant staat Totara Learning hierbij toe dergelijke Informatie over klanttevredenheid te gebruiken om het Totara-platform of een van de andere producten of diensten van Totara Learning op de markt te brengen, te promoten en te verbeteren.

3.3 Ondersteunde omgeving en back-ups. De Klant zal ervoor zorgen dat elke door de Klant beheerde of onderhouden Productie-toepassing binnen een Ondersteunde omgeving draait en zal de standaardprocedures in de sector opvolgen om de veiligheid en integriteit van de gegevens die de Klant op of via het Totara-platform genereert of verstrekt, te handhaven.

3.4 Ondersteuning. Onder deze Overeenkomst worden geen ondersteunende diensten verleend. De klant begrijpt en erkent dat de beschikbaarheid van ondersteuningsservices die rechtstreeks door Totara Learning of via een Totara Partner worden geleverd, afhankelijk kan zijn van aanvullende voorwaarden en bepalingen die bepaalde geschiktheidsvereisten kunnen bevatten.

4. PRIVACY EN GEGEVENSBESCHERMING

4.1 Reikwijdte: Deze sectie is van toepassing voor zover de partijen in het kader van deze Overeenkomst persoonsgegevens verwerken die onder de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming vallen.

4.2 Definities: 

4.2.1 De termen “Verantwoordelijke voor de verwerking”, “Betrokkene”, “Persoonsgegevens”, “Verwerker” en “Verwerking” hebben de betekenis die aan deze termen wordt gegeven in de Algemene verordening gegevensbescherming van de EU 2016/679 (zoals van tijd tot tijd gewijzigd en vervangen) (“AVG”).

4.2.2. Onder “EU-wetgeving inzake gegevensbescherming” wordt verstaan de AVG en de e-Privacy-richtlijn 2002/58/EC (zoals gewijzigd door Richtlijn 2009/136/EC en zoals van tijd tot tijd gewijzigd en vervangen) en hun nationale uitvoeringswetgeving; de Zwitserse federale wetgeving inzake gegevensbescherming (zoals van tijd tot tijd gewijzigd en vervangen); de Britse wetgeving inzake gegevensbescherming (zoals van tijd tot tijd gewijzigd en vervangen); en de wetgeving inzake gegevensbescherming van de EER-landen (zoals van tijd tot tijd gewijzigd en vervangen).

4.3 Rollen van de partijen: Met betrekking tot de Verwerking van Persoonsgegevens in het kader van de Overeenkomst erkennen en bevestigen de partijen dat (1) geen van beide partijen namens de andere partij als een Verwerker zal optreden; (2) elke partij een onafhankelijke Verwerker is; en (3) deze Overeenkomst geen gezamenlijke zeggenschap of een relatie van Verantwoordelijke voor de verwerking/Verwerker tussen de partijen tot stand brengt. De partijen erkennen en komen overeen dat de reikwijdte van de rol van elke partij als onafhankelijke Verantwoordelijke voor de verwerking beperkt zal blijven tot de Verwerking van Persoonsgegevens voor de eigen verwerkingsdoeleinden van elke partij in het kader van de Overeenkomst.

4.4 Verplichtingen van de partijen:

Elke partij bevestigt en garandeert dat deze met betrekking tot de Verwerking van Persoonsgegevens voor zijn eigen Verwerkingsdoeleinden, met inbegrip van de openbaarmakingen van Persoonsgegevens aan de andere partij, als Verantwoordelijke voor de verwerking zal optreden en zich aan de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming zal houden, in het bijzonder door:

4.4.1 Beroep te doen op een geldige rechtsgrond op grond van de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming voor de Verwerking van Persoonsgegevens, waaronder het verkrijgen van de passende toestemming van de Betrokkene, indien dit vereist of passend is op grond van de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming.

4.4.2 De Betrokkenen tijdig en op passende wijze in kennis te stellen omtrent de Verwerking van hun Persoonsgegevens en minimaal met inachtneming van de elementen die vereist zijn op grond van de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming.

4.4.3 Te reageren op de verzoeken van Betrokkenen om hun rechten op hun Persoonsgegevens uit te oefenen, indien en voor zover dit op grond van de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming vereist is.

4.4.4 Persoonsgegevens alleen naar het buitenland over te dragen in overeenstemming met de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming. De partijen komen overeen te goeder trouw samen te werken om ervoor te zorgen dat de internationale doorgifte van Persoonsgegevens in het kader van de Overeenkomst in overeenstemming zal blijven met de EU-wetgeving inzake gegevensbescherming.

4.5 Gegevensbescherming:

Totara Learning zal:

4.5.1 alleen de persoonlijke informatie verwerken die het van de Klant heeft ontvangen:

(a) met het oog op het uitoefenen van zijn rechten en het nakomen van zijn verplichtingen in het kader van deze Overeenkomst en voor geen enkel ander doel;

(b) in overeenstemming met de instructies die de Klant van tijd tot tijd geeft; en

(c) anderszins in overeenstemming met de relevante privacywetgeving; en

4.5.2 zal onverwijld voldoen aan elk verzoek van de Klant aan Totara Learning om de persoonlijke informatie te wijzigen, over te dragen of te verwijderen.

5. LOOPTIJD EN BEËINDIGING

5.1 Looptijd. Tenzij deze Overeenkomst eerder wordt beëindigd in overeenstemming met de voorwaarden van deze Overeenkomst, treedt deze Overeenkomst in werking op de Ingangsdatum en blijft van kracht zolang de Klant een actieve Order heeft (de “Looptijd”).

5.2 Beëindiging wegens inbreuk of insolventie. Beide partijen kunnen deze Overeenkomst met onmiddellijke ingang beëindigen na voorafgaande kennisgeving in het geval dat de andere partij (i) deze Overeenkomst materieel schendt en deze schending niet binnen 15 werkdagen na de kennisgeving corrigeert, of (ii) een faillissement of vrijwillige reorganisatie aanvraagt, of zijn bedrijfsactiviteiten niet op de normale wijze voortzet, of een liquidatie of ontbinding ondergaat.

6. EFFECT VAN DE BEËINDIGING

6.1 Effect van de beëindiging. Na beëindiging van deze Overeenkomst zullen alle licenties (met uitzondering van de licenties die onder een opensource-licentie zijn verleend) die op grond van deze Overeenkomst aan de Klant zijn verleend, onmiddellijk worden beëindigd. Daarnaast zullen de secties 2.3, 2.4, 2.5, 2.6, 2.7, 3.2, 6, 7.2, 8, 9, 10, 11 en 12 ook na de beëindiging of vervaldag van deze Overeenkomst van kracht blijven.

7. GARANTIE; VRIJWARINGSCLAUSULES

7.1 Wederzijdse garanties. Elke partij verklaart en garandeert aan de andere partij dat (a) deze Overeenkomst naar behoren is uitgevoerd en geleverd en een geldige en bindende overeenkomst vormt die tegen die partij kan worden afgedwongen in overeenstemming met de voorwaarden van deze Overeenkomst; (b) deze de organisatorische bevoegdheid heeft om deze Overeenkomst uit te voeren, te leveren en na te komen; en (c) het uitvoeren, leveren en nakomen van deze Overeenkomst niet in strijd is met de algemene voorwaarden van een andere overeenkomst waarbij deze partij is of waaraan deze anderszins is gebonden.

7.2 Door Totara Learning. Totara Learning garandeert dat het Totara-platform, zoals geleverd door Totara Learning (hetzij direct aan de Klant of indirect via een Totara Partner) in alle materiële opzichten zal voldoen aan de Documentatie, op voorwaarde dat het enige en exclusieve rechtsmiddel van de Klant voor schending van de voorgaande garantie zal zijn de ontvangst van ondersteunende diensten voor zover de Klant een overeenkomst heeft gesloten met Totara Learning voor het leveren van dergelijke ondersteunende diensten en onderhevig aan de voorwaarden van een dergelijke overeenkomst.

 7.3 Vrijwaringsclausules: VOOR ZOVER MAXIMAAL TOEGESTAAN DOOR DE TOEPASSELIJKE WETGEVING, EN TENZIJ HIERIN UITDRUKKELIJK ANDERS WORDT VERMELD, GEEFT TOTARA LEARNING GEEN GARANTIES VAN WELKE AARD DAN OOK, EN WIJST DEZE UITDRUKKELIJK AF, MET BETREKKING TOT HET TOTARA-PLATFORM, HETZIJ EXPLICIET, IMPLICIET OF WETTELIJK, MET INBEGRIP VAN, MAAR NIET BEPERKT TOT IMPLICIETE GARANTIES VAN VERKOOPBAARHEID, NIET-INBREUK EN GESCHIKTHEID VOOR EEN BEPAALD DOEL. TOTARA LEARNING GARANDEERT NIET DAT HET GEBRUIK VAN HET TOTARA-PLATFORM TIJDIG, VEILIG, ONONDERBROKEN OF FOUTVRIJ ZAL ZIJN OF DAT EVENTUELE GEBREKEN ZULLEN WORDEN VERHOLPEN. GEEN ENKELE MONDELINGE OF SCHRIFTELIJKE INFORMATIE OF ADVIES, GEGEVEN DOOR TOTARA LEARNING, Z’N FILIALEN, PARTNERS, WERKNEMERS, AGENTEN OF DISTRIBUTEURS, ZAL EEN GARANTIE CREËREN OF OP WELKE MANIER DAN OOK DE REIKWIJDTE VAN EEN HIERIN GEGEVEN GARANTIE UITBREIDEN.

8. VERTROUWELIJKE INFORMATIE

8.1 Gedefinieerd. “Vertrouwelijke informatie” verwijst naar alle informatie, zowel in materiële als in immateriële vorm, die door of namens een partij (“Informatieverstrekker”) aan de andere partij (“Ontvanger”) wordt geopenbaard in verband met deze Overeenkomst, in schriftelijke vorm en gemarkeerd als vertrouwelijk, of die in redelijkheid gezien de aard van de informatie en de omstandigheden van de openbaarmaking als vertrouwelijk kan worden aangemerkt; op voorwaarde echter dat de Vertrouwelijke informatie geen informatie bevat waarvan door de Ontvanger kan worden aangetoond dat deze: (i) rechtmatig bekend was bij de Ontvanger voorafgaand aan de ontvangst van de Informatieverstrekker, zonder dat er sprake was van een geheimhoudingsplicht, (ii) rechtmatig door de Ontvanger van een derde is verkregen, zonder dat er sprake was van een geheimhoudingsplicht, (iii) onafhankelijk door de Ontvanger is ontwikkeld zonder verwijzing naar, of gebruik van, de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker, of (iv) openbaar is of openbaar wordt gemaakt, anders dan als gevolg van een handeling of verzuim van de Ontvanger. De Vertrouwelijke informatie van Totara Learning omvat de broncode van Totara Enterprise Extensions en alle informatie die in de broncode of het onderzoek daarvan is opgenomen of daaruit is afgeleid.

8.2 Verplichtingen. De Ontvanger zal: (i) de Vertrouwelijke informatie vertrouwelijk behandelen, (ii) minstens dezelfde mate van zorgvuldigheid betrachten bij het geheimhouden van de Vertrouwelijke informatie als bij het geheimhouden van zijn eigen vertrouwelijke informatie, (iii) altijd minimaal een redelijke mate van zorgvuldigheid betrachten bij het geheimhouden van de Vertrouwelijke informatie, en (iv) de Vertrouwelijke informatie alleen gebruiken om zijn verplichtingen uit hoofde van deze Overeenkomst na te komen en zijn rechten uit hoofde van deze Overeenkomst uit te oefenen, tenzij schriftelijk anders is overeengekomen door de Informatieverstrekker. De Ontvanger zal de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker aan niemand openbaar maken, behalve aan de werknemers en aannemers van de Ontvanger die deze Vertrouwelijke informatie nodig hebben om de doelstellingen en de bedoeling van deze Overeenkomst te realiseren. De Ontvanger zal ervoor zorgen dat al deze werknemers en aannemers de opdracht hebben gekregen om de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker vertrouwelijk te behandelen en zal ervoor zorgen dat al deze adviseurs een geheimhoudingsovereenkomst hebben ondertekend met betrekking tot de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker.

8.3 Uitzonderingen. Niettegenstaande het voorgaande kan een Ontvanger, indien deze verplicht is de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker openbaar te maken op grond van een dagvaarding of een andere gerechtelijke procedure, dit doen zolang deze (i) de Informatieverstrekker vooraf in kennis stelt van deze openbaarmaking; (ii) samenwerkt met de Informatieverstrekker om een bevel tot bescherming van deze Vertrouwelijke informatie tegen de verdere openbaarmaking ervan te verkrijgen; en (iii) alleen de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker openbaar maakt waarvan de advocaat van de Ontvanger de Ontvanger op de hoogte heeft gesteld dat deze openbaar gemaakt dient te worden.

8.4 Teruggave of vernietiging van materialen. Na de beëindiging of na de vervaldatum van deze Overeenkomst om welke reden dan ook, of op schriftelijk verzoek van de Informatieverstrekker, zal de Ontvanger de originelen en alle kopieën in zijn bezit of beheer van de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker onmiddellijk aan de Informatieverstrekker teruggeven en alle resterende kopieën, hetzij op papier, hetzij in elektronisch formaat, vernietigen. De Ontvanger zal de Informatieverstrekker een schriftelijke verklaring overhandigen, die is ondertekend door een functionaris en waarin de teruggave en vernietiging van de Vertrouwelijke informatie van de Informatieverstrekker wordt bevestigd. Tenzij uitdrukkelijk bepaald in deze Overeenkomst, behoudt de Informatieverstrekker alle rechten, aanspraken en belangen op zijn Vertrouwelijke informatie.

9. VRIJWARING; BEPERKINGEN VAN DE AANSPRAKELIJKHEID

9.1 Schadeloosstelling van de Klant:

Voor zover toegestaan door de toepasselijke wetgeving, De Klant zal Totara Learning en haar functionarissen, directeuren, agenten en medewerkers vrijwaren, verdedigen en schadeloosstellen voor alle claims, rechtszaken, eisen, acties, procedures, vonnissen, straffen, schade, verliezen, aansprakelijkheden, kosten en uitgaven (inclusief, maar niet beperkt tot, redelijke juridische kosten en kosten voor deskundige getuigen) die voortvloeien uit vorderingen van derden die verband houden met:

9.1.1 het misbruik door de Klant van het Totara-platform; en

9.1.2 feitelijke of vermeende inbreuk of ontvreemding van de rechten van een derde met betrekking tot door, voor of op aanwijzing van, de Klant aangebrachte wijzigingen in Totara Core (inclusief Feedback), behalve voor zover deze inbreuk of ontvreemding wordt veroorzaakt door een ongewijzigde versie van Totara Enterprise Extensions.

9.2 Totara Learning vergoeding. Totara Learning zal de Klant en zijn functionarissen, directeuren, agenten en werknemers schadeloosstellen, verdedigen en vrijwaren van en tegen alle vorderingen, rechtszaken, eisen, acties, procedures, vonnissen, die voortvloeien uit alle vorderingen van derden tegen de Klant die beweren dat Totara EE Eigendom (met uitzondering van Totara Core en Totara EE TPS), zoals geleverd door Totara Learning, inbreuk maakt op de auteursrechten van een derde partij. De voorgaande vrijwaring is het enige en exclusieve rechtsmiddel van de Klant, en de enige en exclusieve aansprakelijkheid van Totara Learning voor de daadwerkelijke of vermeende inbreuk of verduistering door Totara Learning van enig intellectueel eigendomsrecht van derden in verband met het Totara-platform.

9.3 Proces. De vrijwaringsverplichtingen in dit artikel 9 zijn afhankelijk van het feit dat de gevrijwaarde partij: (i) de andere partij onverwijld op de hoogte stelt van de claim, (ii) de andere partij zeggenschap geeft over de verdediging en schikking van de claim; en (iii) redelijke assistentie verlenen bij de verdediging en schikking van de claim. De schadeloosgestelde partij kan op eigen kosten deelnemen aan de verdediging van de claim, maar de schadeloosstellende partij heeft de uitsluitende controle over de verdediging en de afwikkeling van de claim. Elke schikking die bedoeld is om de gevrijwaarde partij te binden, is onderworpen aan de schriftelijke toestemming van de gevrijwaarde partij, welke toestemming niet op onredelijke gronden zal worden onthouden, vertraagd of geconditioneerd.

9.4 Beperking van de aansprakelijkheid: VOOR ZOVER TOEGESTAAN DOOR DE TOEPASSELIJKE WETGEVING, MET UITZONDERING VAN FRAUDE, GROTE NALATIGHEID OF OPZETTELIJK WANGEDRAG, DE SCHENDING DOOR EEN PARTIJ VAN ZIJN GEHEIMHOUDINGSPLICHTEN, ZIJN VRIJWARINGSVERPLICHTINGEN OF DE SCHENDING DOOR DE KLANT VAN SECTIE 2, ZAL IN GEEN GEVAL EEN VAN DE PARTIJEN AANSPRAKELIJK ZIJN TEN OPZICHTE VAN DE ANDERE PARTIJ VOOR INDIRECTE, INCIDENTELE OF GEVOLGSCHADE OF BIJ WIJZE VAN STRAF OF VOORBEELD OF BIJZONDERE VERLIEZEN OF SCHADE DIE VOORTVLOEIT UIT OF VERBAND HOUDT MET HET ONDERWERP VAN DEZE OVEREENKOMST, INCLUSIEF MAAR NIET BEPERKT TOT WINSTDERVING, VERLIES VAN INKOMSTEN, VERLIES VAN BEDRIJFSACTIVITEITEN OF VERLIES VAN VERWACHTE BESPARINGEN, ZELFS ALS DE PARTIJ OP DE HOOGTE IS GESTELD VAN DE MOGELIJKHEID VAN DERGELIJKE SCHADE EN NIETTEGENSTAANDE HET FALEN VAN EEN BEPERKTE VERHAALSMOGELIJKHEID IN HAAR WEZENLIJKE DOEL EN DE TOTALE AANSPRAKELIJKHEID VAN ELKE PARTIJ DIE VOORTVLOEIT UIT OF VERBAND HOUDT MET HET ONDERWERP VAN DEZE OVEREENKOMST, ZAL BEPERKT BLIJVEN TOT DE BEDRAGEN DIE TOTARA LEARNING HEEFT ONTVANGEN MET BETREKKING TOT HET GEBRUIK VAN HET TOTARA-PLATFORM DOOR DE KLANT IN HET KADER VAN DEZE OVEREENKOMST IN DE TWAALF MAANDEN ONMIDDELLIJK VOORAFGAAND AAN DE GEBEURTENISSEN DIE AANLEIDING HEBBEN GEGEVEN TOT DE VORDERING.

10. OPLOSSING VAN GESCHILLEN

10.1 Geschillen.  Zal elk geschil of elke vordering die voortvloeit uit of verband houdt met deze Overeenkomst of de uitvoering, schending of beëindiging ervan, worden beslecht door middel van bindende arbitrage in het Engels op de locatie die is gespecificeerd in overeenstemming met onderstaande sectie 12.9, voor een enkele arbiter, in overeenstemming met de regels die zijn gespecificeerd in onderstaande sectie 12.9, en elk vonnis dat hierover zal worden uitgesproken door de arbiter zal definitief zijn, en het vonnis kan worden uitgesproken in elke rechtbank in een bevoegde jurisdictie. Niettegenstaande het voorgaande kunnen beide partijen bij elke bevoegde rechtbank een verzoek indienen om een voorlopige voorziening te treffen zonder dat deze arbitragebepaling wordt geschonden.

11. KENNISGEVINGEN

11.1 Kennisgeving. Alle kennisgevingen en andere mededelingen die op grond van deze Overeenkomst aan een partij moeten of kunnen worden verstrekt, moeten schriftelijk via e-mail worden verzonden en deze kennisgeving wordt geacht naar behoren te zijn verstrekt op de werkdag dat de e-mail is ontvangen, op voorwaarde echter dat, indien deze e-mail niet vóór 17.30 uur lokale tijd op een werkdag is ontvangen, deze kennisgeving wordt geacht te zijn ontvangen op de onmiddellijk daaropvolgende werkdag. Kennisgevingen aan Totara Learning moeten worden verzonden naar subscriptions@totara.com, en kennisgevingen aan de Klant moeten worden verzonden naar het e-mailadres dat de Klant tijdens de registratie aan Totara Learning of betreffende Totara Partner heeft opgegeven. Elke partij kan zijn e-mailadres voor kennisgevingen wijzigen door een dergelijke wijziging overeenkomstig deze sectie door te geven.

12. ALGEMEEN

12.1 Overdracht. De Klant kan, zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van Totara Learning, zijn rechten of verplichtingen uit hoofde van deze Overeenkomst niet overdragen, met inbegrip van een wijziging van de zeggenschap, fusie, verkoop van alle of een substantieel deel van zijn activa, of een soortgelijke transactie, die allen, voor alle duidelijkheid, zullen worden aangemerkt als een overdracht uit hoofde van deze Overeenkomst. Totara Learning kan zijn rechten of verplichtingen uit hoofde van deze Overeenkomst vrij overdragen. Elke overdracht die in strijd is met het voorgaande zal nietig zijn. Deze Overeenkomst zal bindend zijn voor de partijen, en hun respectievelijke opvolgers en bevoegde rechtverkrijgenden.

12.2 Naleving van de wetgeving. Elke partij zal, bij de uitvoering van zijn respectievelijke verplichtingen uit hoofde van deze Overeenkomst, alle toepasselijke wet- en regelgeving in acht nemen.

12.3 Onafhankelijke contractant. De relatie tussen de partijen is die van onafhankelijke contractanten, en niets in deze Overeenkomst zal worden geïnterpreteerd als de creatie van een samenwerkingsverband, joint venture of arbeidsrelatie tussen de partijen, noch een van de partijen toestemming geven om de andere partij te binden aan enige garantie, verklaring, verplichting, convenant, of anderszins.

12.4 Gehele Overeenkomst. Deze Overeenkomst vormt de volledige overeenkomst (expliciet en impliciet) tussen de partijen met betrekking tot het onderwerp van deze Overeenkomst en vervangt elke voorafgaande of gelijktijdige overeenkomst, afspraak en regeling met betrekking tot deze Overeenkomst, hetzij schriftelijk of mondeling, met uitzondering van de voorwaarden van een afzonderlijke toepasselijke opensource-licentie. Deze Overeenkomst kan alleen schriftelijk door beide partijen worden gewijzigd, aangevuld of vernieuwd.

12.5 Betaling van eigen kosten. Tenzij anders bepaald in deze Overeenkomst, zal ieder van ons zijn eigen kosten betalen voor, en in verband met, de onderhandelingen, voorbereiding, uitvoering en het afdwingen of poging tot afdwingen van deze Overeenkomst.

12.6 Overmacht. Geen van beide partijen zal aansprakelijk zijn voor, of worden geacht inbreuk te maken op of in gebreke te blijven met betrekking tot deze Overeenkomst als gevolg van enige vertraging of nalatigheid in de uitvoering zoals vereist door deze Overeenkomst als gevolg van een oorzaak of omstandigheid waarover deze partij redelijkerwijs geen controle heeft, met inbegrip van, maar niet beperkt tot, overmacht, oorlogsgeweld, telecommunicatie- of stroomuitval, storingen in het openbare internet, pandemieën of andere soortgelijke gezondheidscrisissen, stakingen, rellen, overstromingen, aardbevingen, branden en explosies (“Overmacht”), op voorwaarde dat de getroffen partij: (i) de andere partij op de hoogte stelt van de Overmachtsituatie, en (ii) alle commercieel redelijke inspanningen levert om de gevolgen van de overmachtsituatie te beperken en zijn verplichtingen ondanks de Overmachtsituatie na te komen. Als een Overmachtsituatie meer dan 60 opeenvolgende werkdagen aanhoudt (of als een partij binnen een periode van zes maanden in totaal meer dan 60 dagen door een Overmachtsituatie is getroffen), dan kan de niet getroffen partij deze Overeenkomst na kennisgeving beëindigen.

12.7 Scheidbaarheid. Elke bepaling in een verordening of andere wet die niet in overeenstemming is met deze Overeenkomst zal niet van toepassing zijn voor zover de uitsluiting van die bepaling is toegestaan, en voor zover die verordening of wet niet kan worden uitgesloten, zal de bepaling van deze Overeenkomst die in strijd is met die verordening of wetgeving zodanig worden geïnterpreteerd dat de oorspronkelijke bedoeling zoveel mogelijk wordt behouden, terwijl wordt voldaan aan de toepasselijke verordening of wet, of indien een dergelijke interpretatie niet mogelijk is, zal deze worden aangemerkt als scheidbaar en worden afgescheiden van deze Overeenkomst, en zal de rest van de Overeenkomst van kracht blijven.

12.8 Verklaringen van afstand. Elke vertraging, verzuim of nalatigheid van een partij om (geheel of gedeeltelijk) enig recht, bevoegdheid of rechtsmiddel uit te oefenen krachtens, of in verband met, deze Overeenkomst zal geen verklaring van afstand vormen van een dergelijk recht, bevoegdheid of rechtsmiddel. De verklaring van afstand van een inbreuk op een bepaling van deze Overeenkomst zal niet geldig zijn, tenzij die verklaring van afstand schriftelijk wordt gedaan en wordt ondertekend door de partij tegen wie die verklaring van afstand wordt geëist. Een verklaring van afstand van een inbreuk vormt geen verklaring van afstand, en wordt niet geacht een verklaring van afstand te vormen, van een andere of latere inbreuk.

12.9 Toepasselijk recht en jurisdictie.

De wetten die van toepassing zullen zijn op deze Overeenkomst, en de jurisdictie en de procedures voor het beslechten van geschillen die voortvloeien uit deze Overeenkomst, zijn afhankelijk van de Totara Learning-entiteit die deze Overeenkomst heeft afgesloten, zoals gespecificeerd in sectie 1.1, en wel als volgt:12.9.1 Indien de Totara Learning-entiteit Totara Learning Solutions Ltd. is, worden deze Overeenkomst en alle zaken die voortvloeien uit of verband houden met deze Overeenkomst, beheerst door de wetten van Nieuw-Zeeland, en onder voorbehoud van sectie 10, onderwerpen de partijen zich onherroepelijk aan de exclusieve jurisdictie van de rechtbanken van Nieuw-Zeeland met betrekking tot een rechtsvordering, rechtszaak of procedure of enige andere zaak die voortvloeit uit of verband houdt met deze Overeenkomst. De plaats van arbitrage krachtens sectie 10 zal Wellington in Nieuw-Zeeland zijn en de arbitrage zal worden uitgevoerd in overeenstemming met de Arbitragewet van 1996, met uitzondering van de bepalingen van de clausules 3(1)(a), 5(1)(a) en 7 van Bijlage 2 van de Arbitragewet van 1996.12.9.2 Indien de Totara Learning-entiteit Totara Learning Inc. is, worden deze Overeenkomst en alle zaken die voortvloeien uit of verband houden met deze Overeenkomst, beheerst door de wetten van Californië, en onder voorbehoud van sectie 10, onderwerpen de partijen zich onherroepelijk aan de exclusieve jurisdictie van de rechtbanken van de stad San Francisco in de staat Californië met betrekking tot een rechtsvordering, rechtszaak of procedure of enige andere zaak die voortvloeit uit of verband houdt met deze Overeenkomst. De plaats van arbitrage krachtens sectie 10 zal San Francisco in Californië zijn en de arbitrage zal worden uitgevoerd in overeenstemming met de commerciële arbitrageregels van de American Arbitration Association.12.9.3 Indien de Totara Learning-entiteit Totara Learning (Europa) Ltd. is, worden deze Overeenkomst en alle zaken die voortvloeien uit of verband houden met deze Overeenkomst, beheerst door de wetten van England en Wales, en onder voorbehoud van sectie 10, onderwerpen de partijen zich onherroepelijk aan de exclusieve jurisdictie van de rechtbanken in Londen, England met betrekking tot een rechtsvordering, rechtszaak of procedure of enige andere zaak die voortvloeit uit of verband houdt met deze Overeenkomst. De plaats van arbitrage krachtens sectie 10 zal Londen in Engeland zijn en de arbitrage zal worden uitgevoerd in overeenstemming met de regels van de London Court of International Arbitration.